Carve-out v Česku: odštěpení, vyčlenění nebo prodej části závodu

Slovenské odštěpení platí od března 2024 a rozebíráme jej v článku odštěpení: jak vyčlenit část firmy bez zániku původní společnosti. Český zákon o přeměnách obchodních společností a družstev (zákon č. 125/2008 Sb.) zná vedle odštěpení i formu, kterou slovenský zákon nemá: vyčlenění. Kdo vlastní českou společnost a chce prodat jen jednu divizi, pustit investora do jedné aktivity nebo oddělit riziko, vybírá ze tří cest. Dvě jsou přeměnou podle zákona o přeměnách, třetí je smluvní prodej části závodu podle českého občanského zákoníku.

Odštěpení: nová společnost pro společníky

Při odštěpení rozdělovaná společnost nezaniká a část jejího jmění přechází na jednu nebo více nových či již existujících společností (§ 243 odst. 1 písm. b)). Společníci rozdělované společnosti se podle projektu stávají i společníky nástupnické společnosti (§ 244 odst. 2), vzniká tedy sesterská struktura podobně jako u slovenského odštěpení. Každý společník přitom zůstává společníkem rozdělované společnosti a ukončit účast některého z nich lze pouze se souhlasem všech společníků; u akciové společnosti platí zvláštní pravidla o nabytí vlastních akcií (§ 249 odst. 1 a 2). Projekt uvede výměnný poměr, tedy kolik a jakých podílů v nástupnické společnosti získá který společník, případně čí účast v rozdělované společnosti zanikne (§ 250 odst. 1 písm. c)). Odštěpení se proto hodí zejména tehdy, když se společníci rozcházejí a každý si má odnést svou část podnikání.

Vyčlenění: dceřiná společnost jedním zápisem

Při vyčlenění se vznikem nové společnosti rozdělovaná společnost nezaniká, vyčleněná část jejího jmění včetně pracovněprávních vztahů přechází na novou nástupnickou společnost a rozdělovaná společnost se stává jejím jediným společníkem (§ 244 odst. 3 zákona č. 125/2008 Sb.). Při vyčlenění sloučením přechází vyčleněná část na již existující společnost a rozdělovaná společnost v ní nabude podíl, ledaže projekt nabytí podílu vyloučí v případě, kdy je jejím jediným společníkem (§ 244 odst. 4). Pro carve-out před prodejem je to nejpřímější cesta: po zápisu drží mateřská společnost podíl v dceři, která nese jen vyčleněnou divizi, a kupujícímu prodá tento podíl jako při běžném prodeji firmy.

Slovenský zákon o přeměnách takový výsledek nenabízí, protože rozdělením je podle něj pouze rozštěpení nebo odštěpení (§ 2 odst. 7 zákona č. 309/2023 Z. z.). Slovenské dcery s divizí dosáhnete vkladem nebo prodejem části podniku, jak vysvětluje otázka vklad nebo prodej divize do dceřiné s.r.o..

Projekt rozdělení a jeho zveřejnění

Projekt musí mimo jiné určit, kteří zaměstnanci přecházejí na nástupnickou společnost a kteří zůstávají, a jaký majetek a jaké dluhy přecházejí nebo zůstávají rozdělované společnosti; nemovitosti se v něm označují podle předpisů o veřejné evidenci nemovitostí (§ 250 odst. 1 písm. h) a i)). Při odštěpení nebo vyčlenění se vznikem nové společnosti se odštěpovaná nebo vyčleňovaná část jmění oceňuje posudkem znalce (§ 253 odst. 2). Projekt spolu s upozorněním pro věřitele, zástupce zaměstnanců a společníky na jejich práva se ukládá do sbírky listin nejméně 1 měsíc přede dnem, kdy má být přeměna schválena (§ 33 odst. 1); alternativou je zveřejnění na internetové stránce společnosti za podmínek § 33a. O přeměně rozhoduje valná hromada, nestanoví-li zákon o přeměnách jinak, a to ve společnosti s ručením omezeným i v akciové společnosti (§ 190 odst. 2 písm. h) a § 421 odst. 2 písm. q) zákona č. 90/2012 Sb.).

Ochrana věřitelů

Věřitelé zúčastněných společností mohou požadovat dostatečné zajištění, zhorší-li se přeměnou dobytnost jejich dosud nesplatných pohledávek ze závazků vzniklých před zveřejněním projektu (§ 35 odst. 1). Nedohodnou-li se se společností, zajištění zřídí soud; právo je třeba uplatnit u soudu do 3 měsíců od zveřejnění projektu, jinak zaniká, a podání návrhu nebrání zápisu přeměny do obchodního rejstříku (§ 35 odst. 2 a 4). Rozdělovaná společnost navíc ručí za dluhy, které odštěpením nebo vyčleněním přešly na nástupnickou společnost, do výše svého vlastního kapitálu vykázaného v zahajovací rozvaze (§ 258). Nástupnická společnost ručí za dluhy, které zůstaly rozdělované společnosti, společně a nerozdílně s ostatními nástupnickými společnostmi až do částky ocenění jmění, které na ni mělo přejít podle posudku znalce; nevyhotovuje-li se posudek, je rozhodná změna jejího vlastního kapitálu (§ 257).

Prodej části závodu: smluvní cesta

Třetí cesta se obejde bez přeměny. Pravidla o koupi závodu se obdobně použijí na prodej části závodu tvořící samostatnou organizační složku (§ 2183 zákona č. 89/2012 Sb.). Kupující nabývá vše, co k ní jako k celku patří, a o koupi jde i tehdy, když strany jednotlivou položku vyloučí, aniž by celek ztratil povahu závodu (§ 2175 odst. 1). U dluhů česká úprava kupujícího chrání před neznámými závazky: přebírá jen ty, o jejichž existenci věděl nebo ji alespoň musel rozumně předpokládat, a nesouhlasil-li věřitel s převzetím dluhu, prodávající ručí za jeho splnění (§ 2177 odst. 1). Slovenský obchodní zákoník souhlas věřitele k přechodu závazku nevyžaduje a prodávající za převedené závazky ručí (§ 477 odst. 3 zákona č. 513/1991 Zb.).

Pro okamžik přechodu vlastnictví má český zákon zvláštní pravidlo:

Je-li kupující zapsán ve veřejném rejstříku, nabývá vlastnické právo k závodu jako celku zveřejněním údaje, že uložil doklad o koupi závodu do sbírky listin podle jiného právního předpisu.

— § 2180 odst. 1 zákona č. 89/2012 Sb.

Povinnost zapsat práva k jednotlivým věcem podle jiných předpisů, například do katastru, tím není dotčena (§ 2180 odst. 3 českého občanského zákoníku). Převod závodu nebo takové části jmění, která by znamenala podstatnou změnu skutečného předmětu podnikání, musí schválit valná hromada, stejně v s.r.o. i v akciové společnosti (§ 190 odst. 2 písm. i) a § 421 odst. 2 písm. m) zákona č. 90/2012 Sb.). Koupě závodu se považuje za převod činnosti zaměstnavatele (§ 2175 odst. 2), takže zaměstnanci přecházejí podle § 338 českého zákoníku práce; informační povinnosti a právo zaměstnance dát výpověď popisuje otázka přejdou zaměstnanci na kupujícího automaticky. Stejný pojem samostatné organizační složky používá i slovenský obchodní zákoník; jak jej vykládá slovenský Nejvyšší soud, shrnuje otázka prodej části podniku, nebo jen majetku.

Kterou cestu zvolit

Má-li kupující dostat samostatnou společnost s jednou divizí a prodávající chce proces řídit sám, bývá nejpřímější vyčlenění s následným prodejem podílu. Rozcházejí-li se společníci, smysl dává odštěpení. Prodej části závodu bývá rychlejší, protože odpadá projekt, jeho zveřejnění a zápis přeměny, vyžaduje však samostatnou organizační složku a kupující s ní přebírá dluhy, o kterých věděl nebo musel vědět. Každá cesta má jiné daňové důsledky, proto je porovnáváme spolu s vaším daňovým poradcem.

Vyčlenění části české i slovenské společnosti vedeme v rámci služby carve-out, prodej části podnikání, přeměny jako celek v rámci služby fúze a akvizice. Prvním krokem je objednat úvodní konzultaci, na které porovnáme všechny tři cesty pro váš případ.