Zajišťovací postoupení pohledávky: když úvěr jistí faktury odběratelů

Výrobní nebo obchodní firma si potřebuje půjčit, ale nemovitost, kterou by mohla zastavit, nemá. Má však odběratele, kteří jí pravidelně platí faktury. Věřitel, ať už investor, dodavatel, nebo spřízněná společnost, může tyto pohledávky přijmout jako zajištění. Slovenské právo na to nabízí dva nástroje: zástavní právo k pohledávce a zajišťovací postoupení pohledávky. Zajišťovací postoupení se obejde bez registrace, občanský zákoník je však upravuje jediným ustanovením.

Co zákon upravuje a co nechal na smlouvě

Pohledávku lze zajistit postoupením pohledávky dlužníka nebo pohledávky třetí osoby na věřitele (dále „zajišťovací postoupení pohledávky“), pokud to zvláštní zákon nevylučuje.

— Český překlad § 554 zákona č. 40/1964 Zb.

Na samotný převod se použijí obecná pravidla postoupení: písemná smlouva, přechod příslušenství a práv spojených s pohledávkou (§ 524), zákazy postoupení (§ 525) a oznámení dlužníkovi (§ 526). U zajišťovacího převodu práva zákon výslovně stanoví, že uspokojením zajištěné pohledávky právo přechází zpět (§ 553 odst. 3), zakazuje propadné dohody (§ 553c odst. 2) a ukládá vydat přebytek výtěžku (§ 553c odst. 5). U zajišťovacího postoupení taková pravidla v § 554 nejsou. Smlouva proto musí sama určit zejména:

• který závazek postoupení zajišťuje a do jaké výše,
• že po splacení zajištěného dluhu věřitel pohledávku postoupí zpět a v jaké lhůtě,
• kdo a kam inkasuje platby odběratelů, dokud dlužník splácí řádně,
• co smí věřitel udělat, když dlužník nezaplatí, a co udělá s částkami, které přesáhnou dluh s příslušenstvím.

Tiché nebo oznámené postoupení

Dokud postupitel postoupení odběrateli neoznámí nebo mu je postupník neprokáže, zbaví se odběratel dluhu i platbou původnímu věřiteli (§ 526 odst. 1). Strany toho mohou využít: postoupení odběratelům neoznámí, dlužník dále fakturuje a inkasuje a věřitel vystoupí až při prodlení. Takové tiché postoupení šetří obchodní vztahy, věřitel však nese riziko, že peníze od odběratelů mezitím skončí u dlužníka. Smlouva proto má dát věřiteli právo postoupení kdykoli oznámit a dlužníka zavázat, aby platby směřovaly na určený účet. Na žádost postupníka může postupitel pohledávku vymáhat i sám svým jménem na účet postupníka (§ 530 odst. 1).

Věřitel musí počítat i s obranou odběratele. Námitky, které měl v době postoupení, mu zůstávají a za podmínek zákona může vůči novému věřiteli započíst i pohledávky, které měl vůči původnímu, a to i nesplatné (§ 529). Hodnotu zajištění tak mohou snížit protipohledávky odběratelů.

Zákaz postoupení v odběratelských smlouvách

Pohledávku nelze postoupit, pokud by postoupení odporovalo dohodě s dlužníkem (§ 525 odst. 2). Odběratelské smlouvy, rámcové smlouvy a všeobecné obchodní podmínky odběratelů mohou zákaz postoupení bez souhlasu obsahovat. Věřitel, který přijme jako zajištění pohledávky z takových smluv, může zjistit, že zajištění nevzniklo. U zástavního práva zákon obsahuje příznivější pravidlo: jakákoli dohoda zakazující zřídit zástavní právo je neúčinná vůči třetím osobám (§ 151d odst. 6 slovenského občanského zákoníku). Zástavou však může být jen převoditelné právo (§ 151d odst. 1) a zda smluvní zákaz postoupení brání i zastavení pohledávky, zákon výslovně neřeší. Zástavní právo k pohledávce vzniká registrací v Notářském centrálním registru zástavních práv (§ 151e odst. 1) a zákon výslovně připouští i zástavní právo k budoucím pohledávkám (§ 151d odst. 4). Pokud odběratelské smlouvy zákaz postoupení obsahují, nejjistější je získat souhlas odběratele nebo zákaz ve smlouvě s ním změnit, a to jak u postoupení, tak u zástavního práva.

Když se do konkurzu dostane dlužník

Zákon o konkurzu řadí mezi zajišťovací práva výslovně i zajišťovací převod pohledávky (§ 8 zákona č. 7/2005 Z. z.). Zajišťovací převod práva se v konkurzu považuje za neúčinný a věřitel, který jej přihlásil, má postavení zajištěného věřitele se zástavním právem; totéž platí pro zajišťovací práva s podobným obsahem a účinky (§ 50 odst. 3). Věřitel, který měl pohledávky formálně postoupené na sebe, proto nemůže počítat s tím, že se v konkurzu postupitele uspokojí mimo konkurz; je třeba počítat s postavením zajištěného věřitele. Zajišťovací právo musí řádně a včas uplatnit v přihlášce v základní lhůtě 45 dnů od prohlášení konkurzu, jinak se k němu nepřihlíží (§ 28 odst. 4).

Jak postupovat

Před podpisem si věřitel vyžádá seznam pohledávek a smlouvy s odběrateli, prověří zákazy postoupení a protipohledávky odběratelů a rozhodne, zda zvolí postoupení, nebo zástavní právo. Smlouvu poté prováže s úvěrovou smlouvou tak, aby seděly splátky, případy zesplatnění i zpětné postoupení. Jak probíhá samotné postoupení a co musí obsahovat oznámení dlužníkovi, vysvětluje otázka jak převést pohledávku na jinou osobu.

Smlouvu o zajišťovacím postoupení připravíme v rámci služby zajišťovací převod práva, oznámení odběratelům a dokladovou řetěz pro případ vymáhání v rámci služby postoupení a započtení pohledávek.