Ceny, území a prodej přes internet v distribuční a franšízové síti

Výrobce, který buduje síť distributorů, a franšízor, který rozšiřuje koncept, chtějí v zásadě totéž: jednotnou cenovou politiku, jasně rozdělená území a kontrolu nad tím, kde a jak se jejich zboží prodává. Smlouva, která tyto cíle splní přímo, však může být zakázanou dohodou omezující soutěž. Hranice určuje soutěžní právo EU a slovenský zákon č. 187/2021 Z. z. o ochraně hospodářské soutěže.

Bloková výjimka a kdy se vůbec uplatní

Distribuční i franšízová smlouva je vertikální dohodou, tedy dohodou podniků, které působí na různých úrovních výrobního nebo distribučního řetězce. Nařízení Komise (EU) 2022/720 prohlašuje, že zákaz dohod omezujících soutěž se na takové dohody nevztahuje, splňují-li jeho podmínky. Hlavní z nich je tržní podíl: tržní podíl dodavatele ani kupujícího nesmí přesáhnout 30 % relevantního trhu (čl. 3 odst. 1). Výjimka se v zásadě nevztahuje na vertikální dohody mezi konkurenty (čl. 2 odst. 4) a nařízení platí do 31. 5. 2034 (čl. 11).

Slovenský zákon stejný režim přenáší i na dohody, které obchod mezi členskými státy ovlivnit nemohou. Podle § 4 odst. 5 zákona č. 187/2021 Z. z. se zákaz nevztahuje na skupinu dohod, které splňují podmínky vynětí podle zvláštních předpisů. Kdo se na výjimku odvolává, musí to protimonopolnímu úřadu prokázat (§ 4 odst. 6).

Bloková výjimka má však dvě hranice. Některá omezení připraví o výjimku celou dohodu, protože jsou velmi závažná (čl. 4). Jiná jsou z výjimky vyloučena pouze sama o sobě, zbytek dohody zůstává krytý (čl. 5).

Cena: doporučit ano, určit ne

Typickou chybou je pevná nebo minimální prodejní cena. Nařízení ji řadí mezi velmi závažná omezení:

omezení schopnosti kupujícího stanovit svou prodejní cenu, aniž je dotčena možnost dodavatele uložit maximální prodejní cenu nebo doporučit prodejní cenu za předpokladu, že nepředstavují pevnou nebo minimální prodejní cenu v důsledku tlaku kterékoli ze stran nebo v důsledku jimi poskytnutých pobídek;

— Český překlad čl. 4 písm. a) nařízení Komise (EU) 2022/720

Doporučená a maximální cena jsou tedy v pořádku, pokud se z nich tlakem nebo odměnami nestane cena pevná. Doložka „doporučená cena“, jejíž nedodržení se trestá zastavením dodávek nebo ztrátou bonusu, se tak může stát pevnou cenou, kterou bloková výjimka nekryje. Slovenský zákon přímé nebo nepřímé určení cen výslovně uvádí jako příklad zakázané dohody (§ 4 odst. 3 písm. a).

Území a zákazníci: aktivní a pasivní prodej

Rozdělení území je u distribuce běžné, nařízení však rozlišuje dva druhy prodeje. Aktivní prodej je aktivní zacílení na zákazníky návštěvami, e-maily, telefonáty, cílenou reklamou nebo například webem s doménou či jazykem jiného území. Pasivní prodej je prodej na nevyžádanou žádost zákazníka (čl. 1 odst. 1 písm. l) a m).

Pokud provozujete výhradní distribuční systém, tedy území nebo skupinu zákazníků přidělujete sobě nebo nejvýše pěti kupujícím (čl. 1 odst. 1 písm. h), můžete distributorům omezit aktivní prodej na území vyhrazená jiným. Zákaz pasivního prodeje do jiného území je však zpravidla velmi závažným omezením (čl. 4 písm. b). Obdobná pravidla platí, pokud výhradní ani selektivní systém neprovozujete (čl. 4 písm. d). Zákaz „prodávat mimo území“ bez tohoto rozlišení proto do smlouvy nepatří.

Prodej přes internet

Zákaz prodávat přes e-shop je velmi závažným omezením, pokud brání kupujícímu nebo jeho zákazníkům účinně využívat internet k prodeji (čl. 4 písm. e). Nařízení však výslovně připouští jiná omezení online prodeje a omezení online reklamy, která nevylučují celý reklamní kanál. Požadovat úroveň prezentace značky nebo kvalitu webu tedy můžete, zákaz prodeje přes internet však bloková výjimka nekryje.

Zákaz konkurence a know-how

Povinnost nekonkurovat si, která je ujednána na dobu neurčitou nebo na více než 5 let, je z výjimky vyloučena (čl. 5 odst. 1 písm. a). Toto časové omezení se neuplatní, pokud kupující prodává z prostor, které dodavatel vlastní nebo si je pronajal od třetí osoby s kupujícím nepropojené, a zákaz netrvá déle, než kupující tyto prostory užívá (čl. 5 odst. 2). Po skončení smlouvy je zákaz konkurence krytý jen tehdy, týká-li se konkurenčního zboží, je omezen na prostory, z nichž kupující podnikal, je nezbytný k ochraně předaného know-how a trvá nejvýše 1 rok (čl. 5 odst. 3). Ochrana know-how, které se nestalo veřejně dostupným, může být časově neomezená. U franšízy proto nese hlavní váhu ochrana manuálu a důvěrných informací, jak popisujeme u služby franšízová smlouva.

Co dělat se smlouvami, které pravidla nesplňují

Pokud smlouva obsahuje velmi závažné omezení, nevztahuje se bloková výjimka na dohodu jako celek. Takovou dohodu je třeba posoudit individuálně podle obecných podmínek vynětí ze zákazu (§ 4 odst. 4 zákona č. 187/2021 Z. z.) a spoléhat se na jejich splnění u cenové nebo územní doložky je riskantní. Slovenský zákon sice zakazuje pouze tu část dohody, kterou lze oddělit od ostatního obsahu (§ 4 odst. 7), riziko řízení před Protimonopolným úradom a sporů s partnery o platnost doložek tím však nezaniká.

Při revizi distribučních a franšízových smluv proto doporučujeme projít zejména cenové doložky včetně bonusových schémat, územní zákazy s rozlišením aktivního a pasivního prodeje, pravidla online prodeje a trvání zákazu konkurence. Rovněž je třeba ověřit, zda tržní podíly stran nepřekračují hranici blokové výjimky. Pokud teprve vybíráte model prodeje, pomůže článek Distributor, obchodní zástupce nebo komisionář. Jak se návrh nového Občianskeho zákonníka dotýká franšízy, rozebíráme v článku o smlouvě o franšíze v návrhu nového Občianskeho zákonníka.

Distribuční smlouvy v mezích soutěžního práva připravujeme v rámci služby distribuční a franchisingová smlouva, franšízové balíčky v rámci služby franšízová smlouva.