Відступлення та зарахування вимог

Відступлення та зарахування — це два найшвидші способи розпорядитися вимогою без суду: перше перетворює її на гроші або переміщує туди, де вона вам потрібна, друге погашає нею ваш власний борг. Однак успіх обох залежить від деталей, які сторони договору зазвичай не помічають: одного абзацу в первісному договорі, запізнілого повідомлення або вимоги, строк виконання якої на день зарахування ще не настав.

Відступлення вимоги (цесія)

Продаж і безоплатне передання. Вимогу можна відступити за письмовим договором без згоди боржника — за плату або безоплатно, — причому разом із нею переходять додаткові права та всі пов’язані з нею права (§ 524 Цивільного кодексу), включно із забезпеченням. При відступленні за плату основою договору є ціна та її зв’язок із тим, що саме гарантує цедент.

Заборона відступлення. Не кожну вимогу можна відступити. Крім установлених законом винятків, недійсним є також відступлення, що суперечить угоді з боржником (§ 525 Цивільного кодексу), а такі положення часто трапляються в торговельних договорах. Тому ми перевіряємо первісний договір до підписання будь-яких документів; покупцеві вимоги ця перевірка заощаджує всю купівельну ціну.

Повідомлення боржника. Поки цедент не повідомить боржника про відступлення або поки цесіонарій не доведе його боржнику, боржник належним чином звільниться від боргу навіть шляхом сплати первісному кредитору (§ 526 Цивільного кодексу). Тому строк і форма повідомлення — не адміністративна формальність, а умова того, щоб кошти отримала належна особа. Якщо вимога забезпечена порукою чи заставним правом, про відступлення слід повідомити також осіб, які надали забезпечення.

Що гарантує цедент. При відступленні за плату цедент відповідає за те, що вимога існує з погодженим змістом і що цесіонарій став кредитором. За можливість стягнення він поручається лише тоді, коли письмово взяв на себе таке зобов’язання, — у межах отриманої плати з процентами, — а порука припиняється, якщо цесіонарій без зайвого зволікання не стягує вимогу в суді (§ 527 Цивільного кодексу). Такий розподіл ризиків потрібно свідомо визначити при кожній купівлі вимоги, а не залишати його на розсуд установленого законом режиму.

Пакет вимог, баланс і фінансування. За одним договором можна відступити й цілий пакет вимог — під час очищення балансу, продажу важчих для стягнення вимог спеціалізованому набувачеві або при фінансуванні, у межах якого вимоги слугують джерелом чи забезпеченням. Для пакета вирішальне значення мають однозначна ідентифікація кожної вимоги та порядок повідомлення більшої кількості боржників; ми підготуємо їх так, щоб процес був адміністративно здійсненним, а його проведення можна було підтвердити згодом.

Активна процесуальна легітимація під час стягнення. Коли цесіонарій згодом подає позов щодо придбаної вимоги, першим аргументом захисту боржника зазвичай є заперечення, що позивач не є кредитором. Суду необхідно надати весь ланцюг: дійсний договір відступлення, повідомлення або підтвердження відступлення та документи щодо самої вимоги, які цедент зобов’язаний передати. Цей комплект ми формуємо вже під час відступлення — докладніше про саме стягнення читайте на сторінці стягнення вимог.

При цьому боржник нічого не втрачає внаслідок відступлення: за ним зберігаються заперечення, які він мав на момент відступлення, а за встановлених законом умов він може зарахувати проти вимоги нового кредитора також вимоги, які мав до первісного кредитора (§ 529 Цивільного кодексу). Покупець вимоги також повинен урахувати це в ціні.

Зарахування (взаємозалік)

Односторонньо або за угодою. Якщо ви та інша сторона маєте взаємні зобов’язання щодо виконання одного виду, вимоги припиняються в частині, у якій вони збігаються, щойно одна сторона зробить іншій заяву, спрямовану на зарахування (§ 580 Цивільного кодексу). За угодою можна піти далі — врегулювати також вимоги, які неможливо зарахувати односторонньо, а в торговельних відносинах за угодою можна зарахувати будь-які взаємні вимоги (§ 364 Торговельного кодексу Словаччини (Obchodný zákonník)).

Умови одностороннього зарахування. Вимоги мають бути взаємними, однорідними (типово гроші проти грошей) та придатними до зарахування. Проти вимоги, строк виконання якої настав, не можна зарахувати вимогу, строк виконання якої ще не настав, — у торговельних відносинах за винятком ситуації, коли боржник не здатний виконувати свої грошові зобов’язання (§ 359 Торговельного кодексу Словаччини (Obchodný zákonník)).

Що не можна зарахувати. Закон, серед іншого, виключає одностороннє зарахування проти вимоги про відшкодування шкоди здоров’ю, проти вимог, на які не можна звернути стягнення під час виконання рішення, а також у разі вимог зі спливлим строком позовної давності (§ 581 Цивільного кодексу). У торговельних відносинах режим гнучкіший: можна зараховувати вимоги, які можуть бути заявлені в суді, а сплив позовної давності не перешкоджає зарахуванню, якщо він відбувся лише після того, як вимоги стали придатними до зарахування (§ 358 Торговельного кодексу Словаччини (Obchodný zákonník)). Який режим застосовується до ваших відносин, є першим питанням, і відповідь на нього не завжди інтуїтивна.

Ризик неправильного зарахування. Недійсне зарахування означає, що ваш борг продовжує існувати — разом із процентами за прострочення та можливою договірною неустойкою, — хоча ви вже вважаєте його погашеним. Якщо тим часом сплив строк позовної давності за вашою зустрічною вимогою, ви фактично заплатите двічі: один раз — первісний борг, присуджений судом, і вдруге — через втрату власної вимоги. Тому ми перевіряємо зарахування до його здійснення та складаємо письмову заяву з точною ідентифікацією вимог і документально підтверджуваним врученням.

Угоди про зарахування в межах групи. Між пов’язаними товариствами взаємні вимоги часто зараховуються в сукупності — наприкінці року, під час реорганізації або перед продажем товариства. Багатостороння угода про зарахування має відповідати правовим і бухгалтерським вимогам та витримати подальшу перевірку чи можливу неплатоспроможність одного з учасників. Ми підготуємо її разом із переліком вимог, що зараховуються, який слугуватиме додатком і доказом.

Якщо контрагент визнає свій борг, але не має коштів для його погашення, замість зарахування розгляньте визнання боргу та графік платежів — а якщо взаємне сальдо виникло з позичених коштів, перегляньте кредитний договір і позику.