NDA so zahraničným partnerom: ktoré právo, ktorý súd a ktorý jazyk

Slovenská firma pred spoluprácou s českým výrobcom, rakúskym investorom alebo nemeckým dodávateľom softvéru dostane na podpis NDA. Často je v angličtine, na vzore protistrany, s krátkou vetou o rozhodnom práve na konci alebo úplne bez nej. Obsah dohody sa pritom rieši dôkladne, kým otázky, podľa akého práva sa bude vykladať, kde sa bude vymáhať a ktorá jazyková verzia platí, zostanú bokom. Pri úniku informácií sa však práve od nich odvíja, či sa zmluvná pokuta dá vymôcť a či sa únik podarí včas zastaviť.

Bez voľby práva rozhoduje nariadenie Rím I

Súdy na Slovensku, v Česku aj v ďalších štátoch EÚ určujú rozhodné právo pre zmluvu s cezhraničným prvkom podľa nariadenia (ES) č. 593/2008 (Rím I). Základom je voľba strán:

Zmluva sa spravuje právnym poriadkom, ktorý si zvolia zmluvné strany. Voľba musí byť urobená výslovne alebo jasne preukázaná ustanoveniami zmluvy alebo okolnosťami prípadu.

— čl. 3 ods. 1 nariadenia Rím I

Ak voľba chýba, dohoda o mlčanlivosti nepatrí medzi zmluvné typy vymenované v čl. 4 ods. 1. Uplatní sa preto právo krajiny obvyklého pobytu strany, ktorá má uskutočniť charakteristické plnenie (čl. 4 ods. 2). Pri jednostrannej NDA sa ako charakteristické plnenie ponúka záväzok príjemcu mlčať, teda právo jeho krajiny. Pri vzájomnej NDA, kde sa obe strany zaväzujú rovnako, sa charakteristické plnenie určiť nemusí dať a zmluva sa spravuje právom krajiny, s ktorou má najužšiu väzbu (čl. 4 ods. 4). Taký výsledok sa vopred odhaduje ťažko.

Od rozhodného práva závisí napríklad to, či zmluvná pokuta obstojí. Podľa slovenského práva ju možno dojednať len písomne (§ 544 ods. 2 zákona č. 40/1964 Zb.), kým český občiansky zákonník pre ňu osobitnú formu nevyžaduje (§ 2048 ods. 1 zákona č. 89/2012 Sb.). Formálnu platnosť zmluvy uzavretej medzi stranami, ktoré sa nachádzajú v rôznych krajinách, však nariadenie posudzuje alternatívne: zmluva je formálne platná, ak spĺňa požiadavky rozhodného práva, práva krajiny, v ktorej sa niektorá zo strán pri uzavretí nachádzala, alebo práva krajiny jej obvyklého pobytu (čl. 11 ods. 2). Spoliehať sa na túto výnimku pri NDA so zmluvnou pokutou je zbytočné riziko. Čo znamená forma pri NDA potvrdenej kliknutím, rozoberáme v odpovedi Stačí dohoda o mlčanlivosti potvrdená e-mailom alebo kliknutím?

Zmluva nepokryje všetky nároky

Pri úniku sa poškodená strana nebráni len zmluvou. Ak informácie spĺňajú znaky obchodného tajomstva, porušenie dohody o zachovaní dôvernosti je podľa slovenského práva aj neoprávneným využitím alebo sprístupnením tajomstva (§ 51 ods. 3 písm. b) zákona č. 513/1991 Zb.). Tieto zákonné nároky nevyplývajú zo zmluvy a rozhodné právo pre mimozmluvné záväzky určuje nariadenie (ES) č. 864/2007 (Rím II). Mimozmluvný záväzok z nekalej súťaže sa spravuje právom krajiny, kde došlo alebo by mohlo dôjsť k poškodeniu konkurenčných vzťahov (čl. 6 ods. 1). Ak nekalá súťaž poškodzuje výlučne záujmy určitého súťažiteľa, uplatní sa všeobecné pravidlo čl. 4 (čl. 6 ods. 2), ktoré pripúšťa aj právo krajiny, s ktorou má konanie zjavne užšiu väzbu, napríklad cez existujúcu zmluvu medzi stranami (čl. 4 ods. 3).

Podnikatelia si síce môžu pre mimozmluvné záväzky zvoliť právo aj vopred, dohodou osobitne dojednanou pred udalosťou (čl. 14 ods. 1 písm. b)). Pri nekalej súťaži však nariadenie hovorí, že od rozhodného práva podľa čl. 6 sa nemožno odchýliť dohodou (čl. 6 ods. 4). Voľba práva v NDA preto spoľahlivo pokryje zmluvnú pokutu a ostatné zmluvné nároky, nemusí však určiť právo pre zákaz ďalšieho využívania tajomstva.

Súd a rýchla ochrana

Ak strany súd nezvolia, žaluje sa spravidla v štáte bydliska alebo sídla žalovaného (čl. 4 ods. 1 nariadenia (EÚ) č. 1215/2012, Brusel I bis). V zmluvných veciach prichádza do úvahy aj súd podľa miesta zmluvného plnenia, pri mimozmluvných nárokoch súd podľa miesta, kde došlo alebo by mohlo dôjsť ku skutočnosti zakladajúcej nárok (čl. 7 bod 1 písm. a) a bod 2). Voľba súdu v NDA zakladá jeho právomoc, ktorá je výlučná, ak sa strany nedohodli inak. Dohoda má byť písomná alebo písomne potvrdená, prípadne vo forme zodpovedajúcej praxi strán alebo zvyklostiam medzinárodného obchodu, a za písomnú sa považuje aj elektronická komunikácia, ktorá poskytuje trvalý záznam o dohode (čl. 25 ods. 1 a 2).

Pri úniku informácií rozhoduje rýchlosť. Nariadenie preto dovoľuje navrhnúť predbežné opatrenie na súde členského štátu aj vtedy, keď vo veci samej rozhoduje súd iného štátu (čl. 35). Ak príjemca pôsobí v inej krajine, než je zvolený súd, oplatí sa do NDA napísať, že voľba súdu nebráni návrhu na predbežné opatrenie tam, kde je ho možné rýchlo vykonať.

Jedna NDA, dve jazykové verzie

V konaní pred slovenskými štátnymi orgánmi, teda aj pred súdom, zákon o štátnom jazyku uznáva popri slovenskom znení zmluvy aj znenie v inom oficiálnom jazyku EÚ, pri nejasnostiach alebo rozporoch však platí slovenské znenie (§ 8 ods. 5 zákona č. 270/1995 Z. z.). Súvislosti vysvetľujeme v odpovedi Ktorá verzia dvojjazyčnej zmluvy platí, keď sa texty rozchádzajú? Pri NDA je navyše citlivá terminológia. Ak dohodu spravuje slovenské právo, anglický text musí opisovať zmluvnú pokutu, obchodné tajomstvo a náhradu škody tak, ako ich chápe slovenský zákon, nie ako obdobné inštitúty anglického práva s iným režimom. Preklad hotovej anglickej NDA do slovenčiny tento problém často nevyrieši, pretože pojmy predlohy zostanú v pôvodnom význame.

Čo si v cezhraničnej NDA dohodnúť

• Rozhodné právo výslovne, s vedomím, že od neho závisí aj forma a znižovanie zmluvnej pokuty.
• Súd podľa toho, kde budete vymáhať, s výslovnou možnosťou predbežného opatrenia v krajine príjemcu.
• Rozhodujúcu jazykovú verziu zladenú so zvoleným právom a súdom.
• Definície dôverných informácií, výnimiek a sankcií rovnako v oboch jazykoch.
• Formu zodpovedajúcu najprísnejšiemu z dotknutých práv, prakticky podpis alebo zaručený elektronický podpis.

Dohodu o mlčanlivosti pre slovenskú, českú aj zahraničnú stranu pripravíme v rámci služby dohoda o mlčanlivosti (NDA), v slovenčine alebo češtine vedľa angličtiny ako dvojjazyčnú zmluvu s doložkou o rozhodujúcom jazyku. Ak NDA dovoľuje sprístupniť informácie poradcom partnera, pozrite si aj odpoveď o zodpovednosti za poradcov a subdodávateľov príjemcu.