Zbierame peniaze od investorov na projekty. Kedy je to neoprávnené kolektívne investovanie?

Developerský projekt, investičný klub, spoločný nákup nehnuteľností či kryptomien — viacero ľudí vloží peniaze a niekto ich za nich zhodnocuje. Hranica medzi bežným podnikaním a regulovaným kolektívnym investovaním pritom nevedie tade, kade sa čaká: nezáleží na vyzbieranej sume ani na počte investorov, ale na tom, čo investorom sľubujete a kto rozhoduje o ich peniazoch.

Zákaz stojí na dvoch znakoch

Kolektívnym investovaním je podnikanie spočívajúce v zhromažďovaní peňazí od investorov s cieľom investovať ich podľa určenej investičnej politiky v ich prospech (§ 2 ods. 1 zákona č. 203/2011 Z. z.). Zákon zakazuje činnosť, ktorá nespĺňa povolenie ani osobitné zákonné podmienky:

Zhromažďovanie peňažných prostriedkov a peniazmi oceniteľných hodnôt na účel ich následného investovania sa zakazuje, ak a) má byť návratnosť takto zhromaždených peňažných prostriedkov a peniazmi oceniteľných hodnôt alebo zisk osôb, ktorých peňažné prostriedky a peniazmi oceniteľné hodnoty boli takto zhromaždené, čo len čiastočne závislé od hodnoty alebo výnosu aktív, ktoré boli za zhromaždené peňažné prostriedky a peniazmi oceniteľné hodnoty nadobudnuté, a b) sa nevykonáva na základe povolenia podľa tohto zákona alebo za podmienok, ktoré ustanovuje tento zákon.

— § 2 ods. 3 zákona č. 203/2011 Z. z.

Podstatné je spojenie „čo len čiastočne“. Nemusíte sľubovať podiel na zisku — stačí, že výnos investora môže kolísať s hodnotou aktív kúpených za jeho peniaze.

Ako hranicu posudzuje NBS

Test rozoberá metodické usmernenie NBS č. 5/2023 k neoprávnenému podnikaniu v oblasti kolektívneho investovania. Skúma sa, či sú naraz naplnené tieto znaky: podnikanie, zbieranie peňazí alebo peniazmi oceniteľných hodnôt od investorov na spoločné investovanie, investičná politika, prospech investorov a závislosť ich návratnosti od nadobudnutých aktív.

Právna forma pritom nerozhoduje — vklad do spoločnosti, tiché spoločenstvo aj členský vklad do družstva dopadnú rovnako. Nerozhoduje ani počet investorov, ani to, že peniaze neinvestujete priamo, ale cez dcérsku či projektovú spoločnosť. Investičnou politikou môže byť aj stratégia zverejnená len na webe či pasívne držanie kúpenej nehnuteľnosti na prenájom.

Kedy ste mimo regulácie

Usmernenie opisuje aj opačné situácie. Pevne úročený dlh použitý na vlastnú prevádzku či projekt spravidla nepatrí do kolektívneho investovania. Investor však nesie najmä riziko nesplatenia emitentom; pevný kupón nevylučuje ani kolísanie trhovej ceny obchodovaného dlhopisu. Hybrid s „mimoriadnym výnosom podľa výsledkov“ však test opäť spustí. Od kolektívneho investovania sa odlišuje financovanie vlastnej prevádzkovej činnosti: postaviť a prevádzkovať logistický areál je nefinančná činnosť; nakupovať a predávať nehnuteľnosti na výnos investorov nie. Mimo definície je model, v ktorom o investíciách skutočne rozhodujú sami investori, vopred existujúci rodinný okruh a holding, ktorý je samosprávny, nemá investičnú politiku a pri ponuke účastí sa neprezentuje ako investičná príležitosť. Vlastnú výnimku má licencovaný crowdfunding podľa nariadenia (EÚ) 2020/1503. Formálne naplnenie výnimky nestačí — NBS posudzuje podstatu, nie papier.

Čo hrozí, ak čiaru prekročíte

Sankcie NBS dopadajú aj na osoby bez povolenia: príkaz skončiť činnosť a pokuta do 5 000 000 eur alebo do 10 % celkového ročného obratu (§ 202 ods. 3 zákona č. 203/2011 Z. z.). Ak činnosť pokračuje aj po sankcii, súd na návrh NBS spoločnosť zruší s likvidáciou. Postihnúť možno aj tretiu osobu, ktorá neoprávnené kolektívne investovanie propaguje. Popri dohľade prichádzajú aj spory s investormi, ktorí sa pri strate opierajú o nelegálnosť modelu.

Ako model postaviť legálne

Registrácia podlimitného správcu môže nahradiť povolenie iba za podmienok § 31a zákona č. 203/2011 Z. z.: celkové spravované aktíva vrátane pákového efektu najviac 100 miliónov eur, alebo najviac 500 miliónov eur pri fondoch bez páky a bez práv na vyplatenie počas piatich rokov od počiatočnej investície. Výnimka sa nevzťahuje na verejné špeciálne fondy ani špeciálne fondy kvalifikovaných investorov a zostávajú ďalšie zákonné povinnosti.

Distribúcia fondov podľa § 4 ods. 2 písm. b) je spravidla určená profesionálnym investorom. Kvalifikovaným investorom je možná podľa § 31d len pri splnení všetkých podmienok: najviac 50 osôb v jednom fonde, ich podiel najviac 30 % čistej hodnoty majetku fondu a pri podlimitnom správcovi tiež najviac 30 % celkovej hodnoty spravovaných fondov. Distribúciu zabezpečuje oprávnená finančná inštitúcia s príslušným investičným poradenstvom alebo riadením portfólia a testom vhodnosti. Samotný zápis do registra teda neoprávňuje zbierať peniaze od ľubovoľnej verejnosti.

Ďalšou cestou je plné povolenie alebo preštruktúrovanie financovania na pevný dlh — úver, pôžičku či dlhopis s fixným úrokom. Pri dlhu si však postrážte druhú hranicu, vkladový monopol bánk; rozobrali sme ju v otázke kedy sú pôžičky od investorov prijímaním vkladov a pri dlhopisoch v otázke kedy je ponuka dlhopisov verejnou ponukou.

S čím vieme pomôcť

Váš model prejdeme znak po znaku a písomne vyhodnotíme, na ktorej strane hranice stojí — to je previerka kolektívneho investovania. Ak vyjde, že bezpečnejšia je ekvita, pripravíme vstup investora; pri ponuke cenných papierov posúdime aj režim verejnej ponuky. Napíšte nám, ako máte financovanie postavené — odpoveď, či potrebujete povolenie, rozhodne o všetkom ostatnom.